上市公司收購的關系人之法律分析

上市公司收購的關系人之法律分析

　　一、收購出價人

　　（一）公司法人作為收購出價人

　　收購出價人是指發布收購要約、接納受要約人股份并向其支付對價的收購人。收購出價人即可以是公司法人，也可以是自然人；即可以是單個主體，也可以是幾個主體。公司法人作為收購出價人是出價人最普通的形式。公司法人以其擁有較雄厚的經濟實力，對目標公司股票的價格波動會產生很大影響，因而需要法律對其作為出價人的權利和義務進行了規范。

　　1.出價人股東的知情同意權

　　我們常常發現，出價人作出收購決定是公司管理者的主觀意愿，事實上，收購的發起往往并沒有給出價人股東帶來多少好處，如果收購失敗，甚至會使出價人股東受到損失。因此，在出價人作出收購決定之前，需要獲得股東對出價的核準，以限制管理人員為了自身的利益而發起和履行出價。然而，要求出價人在發起公開要約之前，都必須經股東大會批準，也有一定的問題。一旦召開股東大會，即將發生的收購即為公開，則一方面可能會推遲出價人收購目標公司的時間，損害合理出價獲得成功的機會；另一方面收購成本將大大增加，甚至導致一次收購的失敗。因此，將任何一種收購決定都提交股東大會核準，并不可取。《香港公司收購與合并守則》（簡稱《香港守則》）只規定了以下兩種情況的收購需要出價人股東的核準：（1 ）如果出價人的任何一名董事具有利益沖突，應當同執行人員進行磋商，而且依出價和沖突的重要性而定，可能需要獨立的咨詢意見和獨立的股東核準。（注：見《香港公司收購及合并守則》（簡稱《香港守則》）規則2.4.）（2）在公司打算出價收購其控股公司股票的情況下，適用同一程序（注：見《香港守則》規則2.5.） . 《香港守則》在對股東知情同意權的把握上顯然比較適度。

　　2.收購出價人的義務

　　當出價人決定收購一家目標公司時，應承擔以下附加義務：（1 ）信息披露義務。包括權益披露，收購公告書，獨立財務顧問對此次收購的書面意見，收購要約期滿后持股狀況和收購結果。美國證券交易法規定，股東持有一公司股票達到5 ％之后十日內應向美國證券管理委員會、交易所作出報告：香港《證券權益披露條例》規定的該比例為10％，報告期限為五個工作日，并且以后持股比例每變動一個百分點亦須報告：同時，美國1934年證券交易法的第14（d）和《香港守則》規則3對收購公告的內容也作了明確的規定，主要包括收購要約的主要條款，收購人的背景材料，收購后的計劃安排等內容。（2 ）收購出價人不得在要約有效期內以要約以外的任何條件購買目標公司所持股票，不得給予特定股東以正式收購要約所未記載的利益。（3 ）平等給予目標公司股東最高價的義務。收購出價人應將出價平等的給予每一位目標公司股東。如果出價價格改變，應將提高的出價給予在此之前已接受要約的每位股東。（4）及時支付對價的義務。要約期滿后，如收購成功， 出價人應及時向受要約人支付對價，如收購失敗，應及時將股票退還給已承諾的目標公司股東。（5）強制收購目標公司股東剩余股票的義務。

　　（二）共同收購出價人

　　共同收購出價人是指收購出價人為兩人以上。關于共同收購人，各國法律的表述也不近相同。美國法律中除使用了一致行動人概念外，還使用了“受益股權”（beneficialownership）這個概念， 即一個以上的股東直接或間接地通過任何形式的合同、協議或某種默契、某種關系等取得對某一股票的控制股權。這時將認定這些股權都由一個“受益股東”（beneficial owner）持有。比如，有一種“parking agreement”，即一個股東把股票暫時置放于別人名下，日后再轉回來，便是認定受益股東的一個例子。

　　根據國際上通用的對一致行動人的理解，它除了指已被普遍認同的共同持有一個上市公司股票的關聯公司（即母子公司、并列子公司）之間所共同持有一個上市公司的股票這一概念之外，還應包括通過書面或口頭的協議或通過其他手段達成某種默契，一致行動以對某一上市公司股權進行控制或對其股票價格進行操縱的人。在公司收購中，一致行動人的行為，法律上將其看作一個人，他們持股數量要合并計算。由于在實踐中很難掌握若干公司采取一致行動的確鑿證據，因此法律不要求提供證明一致行動存在的證據，而是列舉了一些一致行動的典型模式，符合該模式，均推定為構成一致行動。《香港守則》是目前對共同收購人規范的較好的一個范例，在定義中對一致行動人作了詳細規定，并列舉了可視為一致行動方的8種關系，值得我們借鑒學習。其定義第2條規定：“一致行動人包括依據一項協議或協定，通過取得一間公司的投票權，一起積極合作以取得或鞏固對該公司的控制權的人。除非相反證明成立，否則下列每一類別的人均將推定為與其他同一類別的人一致行動。（1 ）一間公司，其母公司、附屬公司、同集團附屬公司，前述四類中任何一類公司的聯屬公司（注：根據《香港守則》定義第3條規定， 聯屬公司是指：”就兩間公司而言，如果一間擁有或控制另一間公司20％以上的投票權，或如兩均屬同一間公司的聯屬公司，則其中一間公司須當作另一間公司的聯屬公司。“），及前述四類公司是其聯屬公司的公司；（2）一間公司與其任何董事（連同他們的近親、 有關系信托及由其任何董事、其近親及有關系信托控制的公司）；（3 ）一間公司及其任何退休基金、公積金及雇員股份計劃；（4 ）一名基金經理與其投資事務是由該基金經理以全權代理方式處理有關投資戶口的任何投資公司、互惠基金、單位信托或其他人；（5）一名財務或其他專業顧問， 包括股票經紀人與其客戶（就該顧問的持股量而言），以及控制該顧問，受該顧問控制或所受控制與該顧問一樣的人；（6 ）一間公司的董事（連同他們的近親，有關系信托及由該等董事、其近親及其有關系信托控制的公司），而該公司已正受到要約或凡該公司的董事有理由相信該公司可能即將收到一頂真正的要約；（7）合伙人；（8）任何個人與其近親、有關系信托及由其本人、其近親或有關系信托控制的公司。”

　　香港學者認為，一致行動方的概念極其重要，如果沒有該條款，要求進行一般出價的規定都將是空話，因為出價人將會分割其持有的股票，并注意不單個地超過起點。他們對我國《股票條例》有關問題的評價是：“《股票條例》遺漏了一致行動方概念，第48條對于‘直接或間接’購置的提法可能不夠。一致行動方的概念比”間接購置“的廣義。當一個人間接地購置時，購置的提法可能不夠。‘一致行動方’的概念比‘間接購置’的廣義。當一個人間接地購置時，購置的東西仍然是他的。在一致行動方的情況下，每方都可以依法有利地擁有其各自的表決權，但他們已經商定在權利方面一起行動。”（注：betty mayfoon ho，takeovers oflisted companies， collection of essays andarticles from the international symposium on securities law，publishing house oflaw， 1997， p.278.）

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