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計算機網(wǎng)絡的著作權問題
[內(nèi)容摘要]：在著作權法領域，對于如何將原有的完全規(guī)范有形的著作物的著作權法適用于新的網(wǎng)絡上傳輸?shù)臒o體著作內(nèi)容的現(xiàn)況，各國甚至世界知識產(chǎn)權組織都在積極尋求對策。本文擬對網(wǎng)絡著作權的幾個重要問題進行探討：一、網(wǎng)絡上作品的認定；二、暫時復制等隨網(wǎng)絡技術的發(fā)展而出現(xiàn)的復制形式的性質(zhì)；三、網(wǎng)絡傳輸權的設立；四、網(wǎng)絡環(huán)境下的侵權責任。[關鍵詞]：網(wǎng)絡，著作權，網(wǎng)絡作品，暫時復制，網(wǎng)絡傳輸權，侵權責任
1、引言
網(wǎng)絡結合了電腦技術與通訊技術之特點，以其信息量大，傳輸速度快，交互性強等優(yōu)勢，被譽為第四類媒體，并正以驚人的速度發(fā)展。據(jù)估計，在未來十年到二十年的時間里，網(wǎng)絡的發(fā)展規(guī)模將超過出版、廣播、電視等前三種媒體。信息高速公路和地球村的概念將在網(wǎng)絡時代得以真正體現(xiàn)。而法律作為一種調(diào)整社會關系的手段，卻因網(wǎng)絡技術的超速發(fā)展，呈現(xiàn)出明顯的滯后性，其中著作權的保護問題尤為突出，因此急需通過立法加以解決。
網(wǎng)絡的著作權保護問題已引起了眾多發(fā)達國家和世界知識產(chǎn)權組織（WIPO：WorldIntellectualPropertyOrganization）的關注和重視，各自都在積極地尋找對策。網(wǎng)絡的發(fā)源地美國早于1995年即已提出全國性信息基礎設施（NationalInformationInfrastructure）報告并于1998年10月頒布了《千禧年著作權法案》（THEDIGITALMILLENNIUMCOPYRIGHTACTOF1998）；1996年9月歐盟執(zhí)委會也頒布了《信息社會著作權及相關權綠皮書（增補）》；最值得矚目的是聯(lián)合國下設的世界知識產(chǎn)權組織于1996年12月20日通過了由近一百六十個國家的專家制定的主要涉及作者在計算機網(wǎng)絡上權利的《WIPO版權條約》和《WIPO表演和錄音制品條約》。除此之外，日本、加拿大等國家也都出臺了相關的法律。
自1987年北京計算機科學研究所建成中國第一個究所建成電子郵件節(jié)點以來，Internet在中國已經(jīng)取得了長足的發(fā)展，特別是1994年ChinaNet、?hinaGB、、CASNe及及CERN四大互聯(lián)網(wǎng)的開通運行，更是大大加快了Internet在我國前進的步伐。據(jù)估計中國的網(wǎng)民已經(jīng)達到400多萬，并正以150%的速度增長。同時中國的ISP（InternetServiceProvider）也由1995年的四五家迅速發(fā)展到現(xiàn)在的一百多家，而準備注冊的則達三四百家之多。網(wǎng)絡的高速發(fā)展在給中國經(jīng)濟帶來新的增長契機，促進社會主義精神文明建設的同時，也給中國的法律特別是著作權法帶來了巨大的沖擊。今年北京有關網(wǎng)絡著作權糾紛的案件就有十件左右⑴，而在我國現(xiàn)行著作權法里卻找不到任何有關網(wǎng)絡著作權的規(guī)定，保護網(wǎng)絡著作權的法律可以說是處于真空狀態(tài)。因此，對網(wǎng)絡著作權問題的研究在我國已具相當?shù)谋匾院途o迫性。本文試圖對網(wǎng)絡著作權的幾個重要問題進行探討，以求教于同仁。
二、網(wǎng)絡的作品
在網(wǎng)絡這個浩瀚的信息海洋里，包羅了生活、教育、經(jīng)濟、科技、政治、軍事、宗教等各個領域的資訊，信息的獲取沒有時間與空間上的限制。但信息和有體物是不同的，有體物的利用以有體物的占有為前提，物的流通意味著其占有的轉(zhuǎn)移因此物僅以單線狀態(tài)一脈相傳。與此相反信息是公共財富其利用不以占有為必要條件。同樣的信息可同時為復數(shù)的人共同享有，在信息的流通過程中權利人與利用人之間呈網(wǎng)狀的放射流通形態(tài)⑵。隨著信息復制技術的發(fā)展，為了保證權利人能收回創(chuàng)作成本和獲取一定的經(jīng)濟利益，激發(fā)權利人的創(chuàng)作積極性，從而推動人類文化事業(yè)的發(fā)展，世界各國都制定了著作權法，保護在文學、藝術、科學領域中有獨創(chuàng)性并具有可固定性的信息（我國著作權法稱為作品），賦予權利人對信息一定期限的財產(chǎn)專有權。那么，在網(wǎng)絡這個擬制世界（Cyberspace）中，處于流動狀態(tài)的信息是否也應受到著作權法的保護呢？這個問題早已引起了世界各國的關注。
在網(wǎng)絡里，信息龐雜多樣。對于那些沒經(jīng)過智力加工的信息，由于不符合作品獨創(chuàng)性這一實質(zhì)要件，因此也不能得到著作權法的保護。而對于經(jīng)過智力加工并具有獨創(chuàng)性的信息，由于它們在網(wǎng)絡里存在的狀態(tài)及傳播的方式和傳統(tǒng)作品不同，因此也就給人們帶來了認定上的困惑。對于這些符合作品實質(zhì)要件的網(wǎng)絡信息我們可以稱之為網(wǎng)絡作品。
網(wǎng)絡作品的存在與傳播已不再借助于書、磁帶、光盤等載體，而是以數(shù)字（0、1）的形式存在并在計算機之間流動。網(wǎng)絡作品可分為兩種：一種是進入網(wǎng)絡前借助于磁帶、光盤等傳統(tǒng)載體而存在，只是通過掃描儀、鍵盤、攝像頭等輸入計算機，轉(zhuǎn)化為計算機能識別的數(shù)字編碼，然后經(jīng)由計算機的組織、加工、儲存工并在需要時把這些數(shù)字化了的信息重新以文字、數(shù)值、圖形、圖像、聲音等形式表現(xiàn)出來，這種網(wǎng)絡作品也可稱為數(shù)字化作品；另一種則是從其被創(chuàng)作之時起就具有數(shù)字表達形式，直接以數(shù)字的形式存在于計算機里并在網(wǎng)絡上傳輸，進入網(wǎng)絡前根本沒有在傳統(tǒng)的載體上存在過，這種網(wǎng)絡作品可稱為數(shù)字式作品。計算機是十分復雜和有力的工具，它大大擴展了人類計算、選擇、改編、展現(xiàn)、設計的能力和從事創(chuàng)作作品所需的其它工作⑶。而網(wǎng)絡的加盟，以其超容量信息的優(yōu)勢，又使作者的創(chuàng)作活動更為簡便，因此這種形式的作品將會越來越多。
我國現(xiàn)行的著作權法實施條例規(guī)定：“著作權法所稱作品，指文學、藝術和科學領域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復制的智力創(chuàng)作成果。”一件智力創(chuàng)作成果要成為著作權法上的作品，第一、必須具有獨創(chuàng)性。它指的是作品必須是作者通過自己腦力勞動產(chǎn)生的創(chuàng)造性智力成果，是作者運用自己的聰明智慧和獨立構思，運用創(chuàng)作技巧和方法完成的⑷。第二、必須具有可復制性。作品應當能以某種有形形式復制，并能夠被固定在有形的載體上為人們所感知。對于數(shù)字化作品，從傳統(tǒng)載體到計算機存儲器只不過是一種復制，并沒有獨立的創(chuàng)作行為，因此并不形成新作品；同時它并不因存在方式和傳輸方式的改變而喪失其本就具有的獨創(chuàng)性和可復制性，因此它仍是作品。無論是該作品的原有形式還是數(shù)字化形式都應該受到著作權法的保護。如果有人擅自復制一項作品的數(shù)字化形式就如同擅自復制其原有形式應依據(jù)著作權法的原理認定其行為是否構成侵權是否應該承擔法律責任。對于數(shù)字式作品，當然具有獨創(chuàng)性，但其可復制性就較難把握了。傳統(tǒng)作品因其有載體，因此其復制性也就較容易理解。但在網(wǎng)絡空間，作品是以數(shù)字形式存在并在互聯(lián)網(wǎng)上“流動”的。如果還根據(jù)傳統(tǒng)的觀念去理解就有點困難了。筆者認為，首先數(shù)字式作品的數(shù)字形式和作品的可被感知性是不相矛盾的，因為數(shù)字式作品借助于計算機等電子器械仍能為人所感知，我們不能因這種感知是一種間接的感知就否定它的可感知性，這與思想、方法等的不可感知性是有著質(zhì)的區(qū)別的；其次數(shù)字式作品的“流動”性和作品的可被固定性也是不相矛盾的。數(shù)字式作品要進行傳輸，它必須先固定在ISP的服務器硬盤上，然后公眾中的成員對這些數(shù)字式作品進行瀏覽時，還要暫時性的固定在自己主機的內(nèi)存里或下載到主機的硬盤內(nèi)，甚至還可
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