關于我國商業秘密的法律保護
【論文摘要】隨著我國逐步建立社會主義市場經濟體制和加入世界貿易組織，市場競爭日益加劇，而商業秘密作為現代企業核心競爭力的重要組成部分，其受到的侵害也越來越嚴重。保護商業秘密等非公開性知識產權已成為關注的熱點。完善商業秘密保護立法，強化司法保護手段，對維護我國企業的經濟利益和國家安全都具有現實而深遠的意義。
【論文關鍵詞】商業秘密；法律保護；立法完善
一、商業秘密的概述
我國《反不正當競爭法》第10 條中規定：所謂“商業秘密是不為公眾所知悉，能為權利人帶來經濟利益，具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息”。通過以上法律可以看出，商業秘密必須同時具備三個特征：
第一，秘密性。秘密性指商業秘密所處的狀態應當是秘密的，沒有被公開過，這也是商業秘密最本質的特征。同時，又是商業秘密區別于專利的最顯著特征。確定商業秘密的私密性。最客觀的標準是：“不為公眾所知悉”。
第二，價值性。商業秘密的價值性，是指商業秘密通過現在的或者將來使用的，能夠給權利人帶來現實的或預期的、潛在的經濟利益，使得商業秘密的權利人因掌握商業秘密而保持競爭優勢。商業秘密的價值性最本質的體現是商業秘密的使用會產生競爭優勢。
第三，新穎性。商業秘密的新穎性，是指該信息不為應用領域的人所普遍知悉。新穎性是將商業秘密與公知信息劃開界限的要件。商業秘密的新穎性只是一個不為公眾所普遍知悉的否定要件，只要不是應用領域內的人眾所周知的普通信息，且與普通信息存在著最低限度的區別或者新意，就可以符合商業秘密的新穎性要件。
第四，保密性。即權利人必須對其信息采取了合理的保密措施，并且沒有在未約定保密義務的情況下將該信息提供給其他人。至于商業秘密權利人是否采取了合理的保密措施，應當從主觀性要求和客觀性要求兩方面加以判斷。主觀性方面要求商業秘密的持有者必須有保密的意向，客觀性方面則要求其商業秘密未被公眾了解或者未進入公共領域。
二、我國的商業秘密法律保護
（一）民事法律保護
“當事人在訂立合同過程中知悉的商業秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當地使用。泄露或者不正當地使用該商業秘密給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任”，這是我國《合同法》在其第43 條中做出的規定。合同當事人如果沒有遵守這些義務，將不得不承擔違約責任和賠償責任。商業秘密屬于知識產權的范疇，它是權利人的智力成果。《民法通則》第118 條規定：“公民、法人的著作權（版權）、專利權、商標專用權、發現權、發明權和其他科技成果受到剽竊、篡改、假冒等侵害的，有權要求停止侵害、消除影響、賠償損失。”該法條中的“其他科技成果”無疑包括了商業秘密，那么就可以根據該規定，對侵犯商業秘密的人追究民事責任。也就是說，權利人在其商業秘密受到侵犯時，可提起民事訴訟以追究相關人的侵權責任。
（二）行政法律保護
由于侵犯商業秘密的行為給社會的經濟秩序，尤其是競爭秩序帶來了嚴重危害，因而很多國家都選擇通過行政法律來制裁這種違法行為。為了追究侵犯商業秘密者的行政責任，我國在《反不正當競爭法》中做出了規定，“監督檢查部門應當責令停止違法行為，可以根據情節處以1萬元以上20萬元以下的罰款。”按法律規定，對侵犯商業秘密的行為享有認定處理權的主體是縣級以上的工商行政管理部門。工商行政管理機關對侵犯商業秘密的違法行為有權責令停止，并可視情節處以1萬元以上20萬元以下的罰款。其有權責令并監督返還侵權物品，或者責令并監督侵權人銷毀其盜用權利人商業秘密生產的產品。
（三）刑法保護
我國《刑法》對侵犯商業秘密的違法行為，規定了嚴厲的懲罰方法。根據《刑法》第219條的有關規定，有侵犯商業秘密行為，給商業秘密的權利人造成重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。《刑法》第219條明確規定了侵犯權利人的商業秘密并且給其造成重大損失的，構成侵犯商業秘密罪，同時給“商業秘密”和“權利人”下了定義。它為商業秘密的權利人提供了比較充分的刑事保護手段，說明我國對侵犯商業秘密行為的制裁由原來的僅限于民事責任和行政責任，上升到了刑事責任的高度，從而加強了對商業秘密的保護。
三、我國商業秘密法律保護的不足
（一）我國法律對商業秘密的規定的內容過于分散
目前，我國法律中以商業秘密保護為內容的條款較為分散的規定于各不同的部門法和實體法中。不同法律的主旨和調整范圍各不相同，使得分散規定于各法律法規中的商業秘密保護法律條款，沒有協調統一的內容，難以形成完整的體系。如在侵犯商業秘密的主體方面，不同法律對侵權及承擔責任的主體涵蓋范圍差異很大：從刑法規定來看，侵犯商業秘密的主體為一般主體，涵蓋范圍很大，而在民法商法方面，如從《合同法》、《反不正當競爭法》等部門法規定來看，侵犯商業秘密的主體僅限經營者和合同當事人，涵蓋范圍很小；再如：在調整對象及范圍方面，法律規定過于局限，不同部門法之間缺乏銜接：例如：《反不正當競爭法》只規范經營者之間的競爭關系，卻未涉及調整企業與其內部職工之間的保密關系等內容；而《勞動法》只規范企業與職工之間的勞動合同關系，對商業秘密的保護問題也只做原則性規定，卻未涉及如商業秘密的轉讓等實踐中需要解決的具體法律問題。現今的國際社會，發達國家普遍專門立法來明確商業秘密的知識產權屬性，并在實體和程序全面立法規定了關于商業秘密概念的內涵外延、權利的構成要件、所有權權能認定及侵害及法律救濟等內容。
（二）現有法律對商業秘密的保護不夠充分
商業秘密是人們在生產經營中創造出的智力成果，因其產生了經濟利益，可以成為交易的對象，作為合同的標的。而我國現行立法中，在商業秘密保護基本問題方面缺乏具體明確的規定，如財產性質問題，損害賠償問題等。
（三）商業秘密法律保護的操作性較差，缺乏程序性規定
我國關于商業秘密保護方面還處于知識產權領域的邊沿地帶，沒有專門的訴訟程序規定。我國現行的立法中，關于商業秘密的侵權的訴訟仍適用民事訴訟中一般侵權原則，如舉證責任方面適用“誰主張、誰舉證”的原則等。程序規定的疏松往往使原告處于極為被動的狀態，如訴訟中原告的舉證艱難，將給商業秘密的盜用者以可乘之機，往往使其輕而易舉地非法獲利。
四、我國商業秘密法律保護的立法完善
（一）增強商業秘密的程序法保護
商業秘密保護屬于民法范疇，因此若要在程序法上加強保護，應首先完善《民事訴訟法》，筆者認為應從兩方面著手，包括相關證據規定和商業秘密保全問題。一方面，對涉及商業秘密的證據，不僅不得公開出示，而且因訴訟而知悉者負有保密義務。另一方面，在保全問題上增加如下規定：在商業秘密侵權行為將給權利人造成不可挽回損失的緊急情勢下，權利人可采取查封、扣押商業秘密附著物、禁止侵權人披露、使用商業秘密等保全措施，但權利人應在起訴前或起訴后向人民法院提出保全申請并提供相應擔保。
（二）增設懲罰性賠償金制度
我國《反不正當競爭法》關于賠償損失的規定對加害人的制裁力度不夠，不能起到應有的警示作用為。該法規定賠償額僅以侵權期間因侵權所獲得的利潤為限，筆者認為應以被侵權人所遭受的實際損失為依據更為科學。鑒于此種狀況，我國應確立懲罰性賠償金制度，加重對加害人的經濟制裁，加強對權利人的保護，才能有效地保護商業秘密。
（三）明確規定合理的競業禁止條款
盡管規定競業禁止的目的是保護企業的商業秘密不因其原雇員的重新就業而泄露，但這種規定卻制約了人才的合理流動。因此，競業禁止必須限制在合理的條件下。有學者認為“合理競業禁止應符合以下條件：其一，必須出于保護商業秘密，維護公平競爭的目的。其二，對象的合理性和范圍的合理性。其三，補償和方式的合理性，業務領域的合理性，地域限制的合理性。”
競業禁止制度的制定，須以停止侵害和損害賠償為主要的司法救濟途徑，并適當借鑒美國的禁令制度，建立以防止商業秘密的進一步喪失和補償雇主已有損失為目標的民事責任體系，以實現既促進人才的有效流動，又有利于商業秘密保護的目的。
（四）在立法上明確界定商業秘密的范圍
我國《反不正當競爭法》并沒有明確規定受法律保護的商業秘密具體包括哪些內容，保護范圍具體如何。應該對《反不正當競爭法》中關于商業秘密具體內容的法律規定進行補充，以達到更好地保護商業秘密的目的。因此，我國在立足實際的基礎上，修改和完善相關商業秘密保護法律是相當必要的。可以采取先完善以《反不正當競爭法》為核心的現有法律體系，等時機成熟再制定專門的《商業秘密法》的策略。
五、結語
商業秘密在科技迅猛發展、市場競爭不斷加劇以及商業秘密在市場競爭中的優勢不斷凸顯的今天，其作用已越來越大，大有凌駕于專利、商標、著作權之上的趨勢。我國商業秘密保護的立法多方面仍然處于落后狀態，尚跟不上當前的經濟發展速度。因而有必要學習外國先進的立法、司法經驗，盡快制定一部專門的《商業秘密保護法》，同時還要在如《民法》、《刑法》、《反不正當競爭法》等法律中不斷體現出對于商業秘密的法律保護的協調規范，從而達到完善我國商業秘密法律保護制度的最終目的。
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