試析合伙的民事主體地位

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試析合伙的民事主體地位

【摘要】合伙作為一種既不同于公民也相異于法人的特殊經(jīng)濟(jì)組織，其存在是社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展的結(jié)果，然而合伙是否屬于民事主體卻一直存在爭議。本文通過對合伙的含義特征入手闡述合伙應(yīng)當(dāng)屬于民事主體，并進(jìn)一步分析將合伙列為民事主體的理論和實(shí)踐意義，以此為我國的立法提供一些建議。

　　【關(guān)鍵詞】合伙; 民事主體; 法律地位

　　一、合伙的語義及特征

　　（一）合伙的語義

　　語義之一：合伙指稱契約。從合伙的產(chǎn)生來看，合伙最初是為了解決共同生產(chǎn)勞動中的問題而以契約的形式實(shí)現(xiàn)。后來，合伙人由最初具有一定血緣關(guān)系的人擴(kuò)展到純粹的“外人”，對于外人之間的相互合伙亦以契約來約束。因此，合伙在西方各國立法史上最初都表現(xiàn)為契約。早在古羅馬時期，合伙就作為一種典型的諾成契約在債法編中予以規(guī)定。1978年《法國民法典》第1832條沿襲羅馬法規(guī)定“公司為兩人或數(shù)人依據(jù)一項(xiàng)契約約定將其財(cái)產(chǎn)或技藝用于共同事業(yè)，以期分享利潤或獲得可以得到的經(jīng)濟(jì)利益。”

　　語義之二：合伙指稱組織體。隨著近代工業(yè)化大發(fā)展以及生產(chǎn)社會化，人們訂立契約是為了共同經(jīng)營事業(yè)，為實(shí)現(xiàn)該目的全體合伙人必須共同合作。在此過程之中，合伙人與第三人之間民事法律關(guān)系增多，合伙所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)需要由整個合伙組織承擔(dān)，迫切要求合伙不能局限或側(cè)重于合伙內(nèi)部之間法律關(guān)系的調(diào)整，而應(yīng)當(dāng)將視角放大，關(guān)注合伙作為組織體與外界之間的民事交往。倘若固守合伙僅僅作為契約約束合伙人內(nèi)部關(guān)系，而無視經(jīng)濟(jì)發(fā)展所帶來的合伙與外界經(jīng)濟(jì)交往的密切聯(lián)系，實(shí)為不妥。必須明確的是：在現(xiàn)代社會，合伙指稱為組織并不否認(rèn)形成合伙的前提條件即要求合伙人訂立合伙契約。

　　所謂合伙，是指由兩個或兩個以上人（包括法人）按照約定，共同出資，共同經(jīng)營，共負(fù)盈虧，依合伙名義享有民事權(quán)利承擔(dān)民事義務(wù)、其成員承擔(dān)補(bǔ)充連帶責(zé)任的經(jīng)濟(jì)實(shí)體。

　　（二）合伙的特征

　　1、合伙以合伙協(xié)議為成立基礎(chǔ)。合伙的成立經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，以書面的形式訂立合伙協(xié)議。合伙協(xié)議一經(jīng)訂立，便對合伙人產(chǎn)生法律約束力，各合伙人依據(jù)合伙協(xié)議而享受權(quán)利，履行義務(wù)，承擔(dān)責(zé)任。非經(jīng)合伙人同意，不得隨意修改合伙協(xié)議，不得隨意退伙，不得隨意轉(zhuǎn)讓自己的出資。合伙協(xié)議作為明確合伙人間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系、處理合伙內(nèi)部事務(wù)的合同，僅對參與協(xié)議訂立的合伙人有法律效力，而不能對抗合伙人之外的第三人。合伙人之外的人入伙，也必須經(jīng)全體合伙人同意，并與原合伙人訂立書面入伙協(xié)議，才能成為新的合伙人。合伙協(xié)議不僅是合伙成立的前提和基礎(chǔ)，而且也是合伙人權(quán)利義務(wù)的依據(jù)，并成為司法機(jī)關(guān)處理合伙債務(wù)糾紛的依據(jù)。

　　2、合伙以合伙組織為活動形式。合伙組織具有較強(qiáng)的團(tuán)體性。首先，合伙是人和財(cái)?shù)募希鋵?nèi)表現(xiàn)為一種契約關(guān)系，對外表現(xiàn)為一種組織形式。其次，合伙組織必須經(jīng)登記注冊后才能成立，登記的主要事項(xiàng)包括企業(yè)名稱、合伙企業(yè)確立的負(fù)責(zé)人、經(jīng)營地址、資金數(shù)額、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式、企業(yè)種類及合伙人姓名等。再次，合伙組織可以自己注冊登記后的商號的名義從事獨(dú)立的經(jīng)營活動，并可以該商號的名義起訴和應(yīng)訴。

　　3、合伙人必須共同出資、合伙經(jīng)營。合伙人的共同出資最為合伙組織的價值形態(tài)表現(xiàn)，是合伙得以進(jìn)行合伙經(jīng)營事務(wù)的物質(zhì)前提。所謂共同出資即是個合伙人為了共同經(jīng)營的需要，各自將自己擁有的資金、實(shí)物、技術(shù)、勞務(wù)等生產(chǎn)要素組合起來。出資的數(shù)額可以均等也可以不均等，出資的種類不限。合伙人在共同出資的基礎(chǔ)之上，為了共同的經(jīng)濟(jì)目的還需要共同從事經(jīng)營活動。各合伙人對執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利，可以由全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務(wù)，也可以由合伙人協(xié)議約定或者全體合伙人決定，委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)，而不參加執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人，檢查其執(zhí)行合伙事務(wù)的情況。

　　4、合伙人必須分享合伙利益，并對合伙債務(wù)負(fù)連帶責(zé)任。合伙經(jīng)營的利益是合伙人共同追求的，合伙人共同出資、共同經(jīng)營的最終目的就是為了分享合伙經(jīng)營而帶來的利益。每個合伙人對合伙事務(wù)和合伙效益都是非常關(guān)心的，因?yàn)楹匣锶私?jīng)營的盈虧及利潤的大小都是與合伙人的利益直接相關(guān)的。合伙經(jīng)營所產(chǎn)生的收益歸全體合伙人享有，所產(chǎn)生的虧損或者民事責(zé)任由全體合伙人承擔(dān)。

　　二、合伙民事主體地位的爭議

　　（一）合伙的種類

　　合伙的法律地位有廣義和狹義之分，從廣義講是指合伙的一切法律屬性，包括合伙的概念、條件、名稱、分類、權(quán)利能力和行為能力、財(cái)產(chǎn)的歸屬、責(zé)任形式，以及是否為獨(dú)立的　　

　　民事主體等：從狹義講僅指合伙能否為獨(dú)立的民事主體。

　　（二）合伙的主體地位的爭議和觀點(diǎn)

　　1、國際上關(guān)于合伙主體地位的觀點(diǎn)

　　國際上對此大致有兩種看法：第一種以德國為代表，包括英美法系，均承認(rèn)商事合伙的主體地位，但不承認(rèn)其具有法人資格；另一種以法國為代表，不僅在其《商法典》中確立了合伙企業(yè)的商事主體資格，而且賦予其獨(dú)立的法人資格。

　　2、我國對于合伙主體地位的觀點(diǎn)

　　對于合伙是否應(yīng)當(dāng)成為獨(dú)立的民事主體，我國學(xué)界爭議已久，存在三種有代表性的觀點(diǎn):肯定說，否定說和折衷說。

　　（1）肯定說認(rèn)為，合伙應(yīng)當(dāng)成為獨(dú)立民事主體。根據(jù)分析方法的不同，肯定說又分為相似說、相異說和主體符合說。相似說認(rèn)為，合伙具有獨(dú)立意志、獨(dú)立財(cái)產(chǎn)、獨(dú)立責(zé)任等要件，與法人相似，所以應(yīng)當(dāng)成為獨(dú)立民事主體：相異說認(rèn)為，合伙與法人和自然人的特征、條件相比較，存在本質(zhì)差異，不同于法人和自然人，所以應(yīng)當(dāng)成為獨(dú)立民事主體：主體符合說認(rèn)為，合伙是否為獨(dú)立民事主體，不應(yīng)當(dāng)圍繞其與法人相似或相異，而應(yīng)當(dāng)從民事主體的要件著手，因?yàn)楹匣锓厦袷轮黧w的要件，并且本質(zhì)上不同于法人和自然人，所以合伙應(yīng)當(dāng)成為獨(dú)立民事主體。

　　（2）否定說認(rèn)為。據(jù)傳統(tǒng)的民法理論，民法賦予自然人和法人以民事主體地位，已對民事主體的社會存在形態(tài)“個人”、“團(tuán)體”兩極作了規(guī)定，根本沒有“第三民事主體”之說，合伙究其本質(zhì)是契約關(guān)系，不能成為法律上的獨(dú)立主體，民事主體只有自然人和法人兩種類型，合伙要成為主體的話，要么是法人形式的主體，要么是自然人形式的主體。

　　（3）折衷說認(rèn)為，“應(yīng)區(qū)別對待，簡單的臨時性合伙由于沒有形成企業(yè)組織，不能成為獨(dú)立的民事主體，而已形成企業(yè)組織并經(jīng)工商登記的合伙，則可成為獨(dú)立的民事主體”。在種類繁多的合伙中，只有那些登記且從事經(jīng)營活動的合伙企業(yè)才能取得主體資格：而那些沒有登記的簡易合伙、臨時合伙和家庭合伙以及雖登記但不從事經(jīng)營、營利活動的公益性的合伙，則不具有民事主體資格。

　　三、合伙是民事主體的理由及確立其主體資格的意義

　　（一）合伙認(rèn)定為民事主體的理由

　　1、民法體系邏輯結(jié)構(gòu)的完善

　　合伙是一種既不同于公民也相異于法人的特殊經(jīng)濟(jì)組織，將其納入自然人范疇不符合經(jīng)濟(jì)事實(shí)，法律邏輯也不通。合伙在進(jìn)行合伙事務(wù)時，尤其是與第三方進(jìn)行經(jīng)濟(jì)交往關(guān)系時，它不是以單個自然人的面貌出現(xiàn)的，而是以某種組織的身份出現(xiàn)的，是不以單個自然人意志為轉(zhuǎn)移的。

　　同時合伙又不具備法人的成立條件和特征不是法人，合伙與法人之間存在很大的區(qū)別，主要有如下幾點(diǎn)：

　　（1）財(cái)產(chǎn)性質(zhì)不同。我國《民法通則》規(guī)定: “合伙人投入的財(cái)產(chǎn)，由全體合伙人統(tǒng)一管理和使用，合伙經(jīng)營積累的財(cái)產(chǎn)歸合伙人共有。”《合伙企業(yè)法》規(guī)定: “合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)由全體合伙人依照本法共同管理和使用。”可見，我國合伙立法并未界定合伙財(cái)產(chǎn)的共有性質(zhì)，理論上講也不宜一概認(rèn)定合伙人投入的財(cái)產(chǎn)歸合伙人共有。所以，合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)只具有相對的獨(dú)立性，它只是合伙人通過合伙合同限制了單個合伙人對出資財(cái)產(chǎn)的處分權(quán)，這些財(cái)產(chǎn)在本質(zhì)上仍然是個人財(cái)產(chǎn)，而法人財(cái)產(chǎn)一般歸法人所有，法人一旦交付出資即喪失對其享有的所有權(quán)而代之以股權(quán)，法人的財(cái)產(chǎn)與其成員的財(cái)產(chǎn)是截然分開的。

　　（2）財(cái)產(chǎn)責(zé)任不同。一般國家都規(guī)定合伙不具有獨(dú)立承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任的能力，合伙人在合伙財(cái)產(chǎn)不足以清償合伙債務(wù)時，以自己的所有的財(cái)產(chǎn)對合伙債權(quán)人承擔(dān)無限連帶責(zé)任，即補(bǔ)充連帶責(zé)任。而法人能依法獨(dú)立承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任，法人的成員對法人的債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任或者說僅以其出資為限對法人的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，除非是股東或董事濫用法人人格被直接追究個人責(zé)任。

　　（3）經(jīng)營方式不同。合伙企業(yè)雖然兼具資合性和人合性，但本質(zhì)上仍是一種人合組織，人合企業(yè)特有的財(cái)產(chǎn)共有關(guān)系，合伙經(jīng)營關(guān)系，連帶責(zé)任關(guān)系決定了合伙企業(yè)的內(nèi)部權(quán)力的配置是以個人為本位的，全體合伙人有平等的決策權(quán)。而公司內(nèi)部權(quán)力配置卻以法人機(jī)關(guān)為本位，我國公司法將決策權(quán)、執(zhí)行權(quán)、監(jiān)督權(quán)分別配置給股東會、董事會、監(jiān)事會，形成了公司三權(quán)分立，相互制約，相互制衡的關(guān)系，法人成員無權(quán)直接插手公司事務(wù)。

　　(4)成立的條件不同。合伙是合伙人自愿按照合伙合同成立，對其出資額、盈余分配、債務(wù)承擔(dān)等可以自行協(xié)商確定。而法人是依照有關(guān)法律、法令成立的，法律對法人的設(shè)立與成立的程序、條件等有嚴(yán)格明確的規(guī)定。

　　綜上所述，合伙是區(qū)別于自然人和法人的組織形式，因此必須將合伙作為我國的第三民事主體，民事主體的邏輯機(jī)結(jié)構(gòu)才是完善的。

　　2、社會經(jīng)濟(jì)原因

　　是否確認(rèn)合伙為獨(dú)立民事主體地位的問題，不應(yīng)單純從民事理論出發(fā)，還應(yīng)從社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的現(xiàn)實(shí)出發(fā)，并把二者結(jié)合起來。只有這樣，民事理論才能得到豐富和發(fā)展，并不斷解決社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展中出現(xiàn)的新問題。任何事物都是發(fā)展的，民事主體制度也不例外。民事主體的確認(rèn)是以社會經(jīng)濟(jì)為基礎(chǔ)，并隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而變化的。合伙制度始于羅馬法，歷經(jīng)千年而不衰。在發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟(jì)的今天，合伙反而更加具有旺盛的生命力。自然人和法人成為獨(dú)立的民事主體也都經(jīng)歷了一個漫長的發(fā)展過程。如在羅馬法時期，奴隸便不能成為民事主體，他只能是民事客體，到了資本主義時期，全體自然人才成為民事活動的主體。而法人作為民事主體的資格直到 1900年實(shí)施的《德國民法典》才被正式承認(rèn)。民事主體資格，歸根到底，是法律規(guī)定的一種確認(rèn)，而這種確認(rèn)又深深根植于其所依存的社會經(jīng)濟(jì)生活條件。只要現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活需要合伙，而合伙確實(shí)以民事主體身份參加民事活動，就應(yīng)該賦予合伙的民事主體資格。1978年修訂的《法國民法典》第 1842條規(guī)定：“除本編第三章所規(guī)定的隱名合伙外，合伙自登記之日起享有法人資格”。德國、比利時、菲律賓等國，也都承認(rèn)商事合伙的獨(dú)立法人資格。美國《統(tǒng)一合伙法》及各州的制定法規(guī)定合伙可以像法人一樣以商號的名義擁有動產(chǎn)和不動產(chǎn)，并可宣告破產(chǎn)。因此，我們也應(yīng)順應(yīng)社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的客觀要求，突破傳統(tǒng)的觀念，以開放的精神和發(fā)展的眼光來賦予合伙以獨(dú)立的法律人格，確立其獨(dú)立的民事主體地位。

　　（3）合伙自身發(fā)展的原因

　　合伙由合伙合同和合伙組織兩個不可分割的部分構(gòu)成。前者是僅僅對合伙人有拘束力的內(nèi)部關(guān)系，后者是全體合伙人作為整體與第三人產(chǎn)生法律關(guān)系的外部形式，兩者結(jié)合起來構(gòu)成完整的合伙概念。

　　從合同的角度而言，將合伙歸入債編固然有其依據(jù)性，但應(yīng)當(dāng)看到它與一般合同關(guān)系不同，合伙合同是一種組織性合同，合伙人以經(jīng)營共同事業(yè)，獲取利益為目的而結(jié)合起來。合伙關(guān)系是一種平行關(guān)系，這一點(diǎn)與法人（公司）成員的關(guān)系是相同的。平行的合同關(guān)系是將合伙人越來越緊密地聯(lián)合為一體的手段，合同訂立的結(jié)果是一個經(jīng)營體的出現(xiàn)。合同在這里是聯(lián)系合伙人的紐帶，而不是合伙人之間互負(fù)債務(wù)，而一般合同恰恰是以雙方互負(fù)債務(wù)為目的的。我國合同法并未規(guī)定合伙合同，由此也可看出立法者對合伙主體地位所持的態(tài)度。

　　從合伙外部關(guān)系看，合伙組織性的加強(qiáng)使得合伙具有了相對獨(dú)立的意思、相對獨(dú)立的責(zé)任、相對獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)和獨(dú)立的名義，這是合伙取得民事主體地位的現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)。可以說，確立合伙第三民事主體地位無非是“承認(rèn)這樣一個基本事實(shí)———商品交換必須有雙方一致的意思表示，只有彼此承認(rèn)對方是商品的所有者才能互相讓渡商品”，即商品經(jīng)濟(jì)下，一個商品交換者取得其民事主體地位是其從事市場活動的前提。合伙保持其形式的整體性和組織的結(jié)構(gòu)性是持久經(jīng)營、擴(kuò)大和保持經(jīng)營規(guī)模、行動靈活之貿(mào)易活動的要求。確立合伙民事主體地位是為合伙能夠最方便地完成持久的商業(yè)活動所為的明智選擇。

　　（二）確立合伙的民事主體資格在司法實(shí)踐中的意義

　　合伙為為民事主體條件除了包括一定社會主體的本質(zhì)民事經(jīng)濟(jì)條件的存在，還包括國家法律的確認(rèn)。而從法律上確立合伙的民事主體資格無論是對于實(shí)踐還是理論都是十分有價值的。

　　1、有利于理順我國目前有關(guān)法律與實(shí)踐相矛盾的問題。我國《民法通則》已經(jīng)為合伙設(shè)定了權(quán)利義務(wù)，為了避免不必要的混亂，應(yīng)該在民事法律上確立合伙的民事主體資格，為其參與民事活動提供法律依據(jù)，使這些法定的權(quán)利義務(wù)賦予給真正的主體來履行。

　　2、承認(rèn)和確立合伙的民事主體資格，直接有利于保護(hù)各方當(dāng)事人的利益。將合伙的主體資格從法律上來進(jìn)行確認(rèn)，可以有效的規(guī)定其行為。用法律的形式來穩(wěn)定合伙的共有財(cái)產(chǎn)關(guān)系，不僅能保護(hù)合伙人及合伙的利益，更重要的是確保了債權(quán)人權(quán)利不落空。合伙財(cái)產(chǎn)是全體合伙人共同共有的，任何合伙人不得利用職務(wù)之侵吞共有財(cái)產(chǎn)。將合伙作為獨(dú)立的訴訟主體，使全體合伙人為了共同的利益而謹(jǐn)慎地行使權(quán)利，認(rèn)真地履義務(wù)。合伙的主要負(fù)責(zé)人要應(yīng)忠實(shí)地行使其職責(zé)，其他合伙人也應(yīng)該認(rèn)真地監(jiān)督主要負(fù)責(zé)人的行為，從而效地保護(hù)合伙人的合法權(quán)益。

　　3、有利于維護(hù)與合伙進(jìn)行的各種交易的發(fā)展。合伙從產(chǎn)生以來，不斷完善，不斷發(fā)展，并且已經(jīng)大范圍的參與到各種各樣的民事活動中。如果不在立法中確認(rèn)合伙的民事主體資格，那么必將會影響到與合伙發(fā)生民事法律關(guān)系的其它民事主體的權(quán)利的實(shí)現(xiàn)和保障，進(jìn)而影響到各種交易及經(jīng)營業(yè)務(wù)的發(fā)展。法律是隨著社會發(fā)展的現(xiàn)實(shí)不斷發(fā)展完善的，那么，對待合伙問題也應(yīng)采取積極的態(tài)度，明確合伙的民事主體地位，具體規(guī)范合伙的各項(xiàng)權(quán)利義務(wù)，促進(jìn)合伙這一獨(dú)特的經(jīng)營方式得到有力的發(fā)展。

　　4、有利于簡化訴訟程序，節(jié)省訴訟資源。

　　合伙的訴訟資格，自依法成立時開始，于該組織終止時消滅。當(dāng)合伙人為當(dāng)事人參加訴訟時，由其主要負(fù)責(zé)人作為訴訟代表人，行使訴訟權(quán)利，承擔(dān)訴訟義務(wù)，其訴訟行為對合伙組織和其他合伙人發(fā)生法律效力。顯然，由主要負(fù)責(zé)人參加訴訟，與全體合伙人作為必要共同訴訟人參與訴訟相比，前者更有利于訴訟程序簡便化和快捷化，從而節(jié)約有限的司法資源，減少司法部門的負(fù)擔(dān)。

　　5、有利于維護(hù)交易安全，增強(qiáng)第三人與合伙進(jìn)行交易的信心。

　　由于合伙是一種非法人組織，合伙人之間處于平等關(guān)系，機(jī)構(gòu)較簡單，如果不把合伙當(dāng)作一種獨(dú)立的訴訟主體，并規(guī)定由其主要負(fù)責(zé)人參與訴訟，由其合伙人共同承擔(dān)相應(yīng)的法律義務(wù)，那么將產(chǎn)生如下問題：當(dāng)合伙人人數(shù)較多時，法院不便通知所有合伙人；即便能夠通知所有合伙人，也會因此而浪費(fèi)較多訴訟資源。《民事訴訟法》雖然規(guī)定人數(shù)眾多時可以推選代表人進(jìn)行訴訟，但條件限制嚴(yán)格，且會因其中某個人合伙人不同意，而導(dǎo)致代表人訴訟法律行為無效。這都將影響與合伙組織有民事法律關(guān)系的第三人及時、充分地實(shí)現(xiàn)其權(quán)利，并最終影響其與合伙組織進(jìn)行交易的積極性。反之，將合伙作為獨(dú)立的訴訟主體，使合伙人承擔(dān)更大的風(fēng)險，從而使合伙人在設(shè)立合伙時，認(rèn)真、謹(jǐn)慎地選擇誠實(shí)的伙伴，建立堅(jiān)實(shí)的合伙組織，將有力地維護(hù)合伙參與民事活動的安全性。

　　四、我國合伙民事主體地位的立法展望

　　我國民法典應(yīng)在民事主體部分對組織性合伙作出原則性規(guī)定，使之成為介于公民法人之間的第三民事主體，其詳細(xì)規(guī)定則通過合伙組織法加以體現(xiàn)。而對不具有穩(wěn)定組織的臨時性合伙（如法人、自然人之間臨時合伙做一筆生意）則應(yīng)作為合同關(guān)系在合同法中加以規(guī)定。這樣不僅可以使我國合伙立于科學(xué)分類的基礎(chǔ)之上，還可以從基本法的角度為我國立法合伙提供依據(jù)，維護(hù)立法體系的協(xié)調(diào)性。

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