商法概論的論文

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關(guān)于商法概論的論文

　　商法是調(diào)整平等主體之間商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。那么關(guān)于商法的論文應(yīng)該怎么寫呢？下面是小編分享給大家的商法概論的論文，希望對大家有幫助。

關(guān)于商法概論的論文

　　【摘要】我國民事立法采用民商合一的體例，海商法往往被看做是民法領(lǐng)域的一個分支，民法的基本原則對于海商法同樣適用。但是，由于海上活動的特殊性，海商法對一些問題作出了不同于廣義民法的特殊規(guī)定，使之頗具海商法特色，“關(guān)于《中華人民共和國海商法(草案)》的說明”中明文指出，海商法調(diào)整的法律關(guān)系的性質(zhì)決定了它屬于民事法律范疇;同時它又有別于一般民事法律，因而被視為特別民事法律。

　　【關(guān)鍵詞】民商法;海商法;遲延交付;留置權(quán);貨運法

　　在我國司法實踐中，只要是《海商法》沒有明文規(guī)定的，便遵照民商法理論來審理海事爭議案件。本文從海商法與民法的密切聯(lián)系作為切入點，依次從海商法遲延交付、承運人留置權(quán)等多個貨運法角度探討民法和海商法之間的融合。

　　一、概述

　　法是調(diào)整社會關(guān)系的規(guī)范的總和，每種法律制度都調(diào)整特定的對象，是劃分法律部門的根本依據(jù)。民法是私法，它所調(diào)整的是平等主體間的人身關(guān)系與財產(chǎn)關(guān)系[1]，而對于海商法的定義，人們眾說紛紜，可以說，《海商法》所調(diào)整的關(guān)系是縱橫交錯的，根據(jù)《中華人民共和國海商法》第一條：“為了調(diào)整海上運輸關(guān)系、船舶關(guān)系、維護(hù)當(dāng)事人各方的合法權(quán)益，促進(jìn)海上運輸和經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的發(fā)展，制定本法。”從這條規(guī)定來看，海商法作為民法的分支，其所調(diào)整的領(lǐng)域主要包括海上運輸中發(fā)生的社會關(guān)系以及與船舶有關(guān)的社會關(guān)系，主要為財產(chǎn)關(guān)系，也包括人身關(guān)系。

　　海商法與民法相比，具有明顯特點，海商法雖然以海上運輸和以船舶有關(guān)的特定社會關(guān)系為調(diào)整對象，但其內(nèi)容卻涉及民法當(dāng)中的各項基本制度3。海商法中包括了與物權(quán)法相關(guān)的船舶自物權(quán)與他物權(quán)，與合同法相關(guān)的海上貨物運輸合同，與侵權(quán)行為法相關(guān)的船舶碰撞，特殊的時效問題以及一些涉外法律適用規(guī)定。這種包容性是其他部門法所不能做到的，這體現(xiàn)了海商法與民法的親密關(guān)系，體現(xiàn)了二者的融合。

　　二、海商法與民法之間的融合

　　(一)海商法與合同法承運人留置權(quán)的融合

　　我國《海商法》第87條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)向承運人支付的運費、共同海損分?jǐn)偂谫M和承運人為貨物墊付的必要費用以及應(yīng)當(dāng)向承運人支付的其他費用沒有付清，又沒有提供當(dāng)擔(dān)保的，承運人可以在合理的限度內(nèi)留置其貨物。”這條規(guī)定有一點頗具爭議，就是對“其”的解釋，到底是指債務(wù)人所有還是與債務(wù)人有牽連關(guān)系即可，在學(xué)界爭議極大。

　　為此，我們引入《合同法》第315條的規(guī)定：“托運人或者收貨人不支付運費、保管費以及其他運輸費用的，承運人對相應(yīng)的運輸貨物享有留置權(quán)，但當(dāng)事人另有約定的除外。”這里使用的是“相應(yīng)的”一詞，即該條款注重的是貨物與債務(wù)人之間具有的牽連關(guān)系，而不一定必須為債務(wù)人所有。我認(rèn)為，對于海商法承運人留置權(quán)問題應(yīng)該融合入合同法的規(guī)定，這樣才能更好地貫徹了法律規(guī)定承運人，留置權(quán)的目的，也符合利益衡量所要求的法律原則.更能滿足實踐的要求[2]。加之我國已經(jīng)逐漸注意了善意留置權(quán)制度的合理性，《海商法》第25條所規(guī)定的船舶留置權(quán)也沒有要求標(biāo)的船舶必須為債務(wù)人所有。所以，在承運人留置權(quán)問題上，應(yīng)當(dāng)融入合同法的相關(guān)規(guī)定。

　　(二)海商法中對遲延交付的規(guī)定與民法中相關(guān)規(guī)定的融合

　　我國《海商法》對于貨物遲延交付的規(guī)定有著明顯的漏洞，我國《海商法》第50條第1款規(guī)定：貨物未能在明確約定的時間內(nèi)，在約定的卸貨港交付的，為遲延交付。何為“明確約定的時間內(nèi)”?如果承托雙方遲遲不能達(dá)成共識，并且承運人違反直航適航義務(wù)，進(jìn)而遲延交付給貨方造成損害，貨方如何以法律為依據(jù)向船方索賠，成了一個棘手的問題。

　　《合同法》第290條第1款規(guī)定：”承運人應(yīng)當(dāng)在約定期間或者合理期間內(nèi)將旅客、貨物安全運輸?shù)郊s定地點。”可見.承運人在運輸期間的適當(dāng)履行，表現(xiàn)為其按照運輸合同約定的期間履行其義務(wù)和在合理的期問履行運送義務(wù)兩種情況。但對于《合同法》第290條和《海商法》第50條的關(guān)系，學(xué)者眾說紛紜，有人認(rèn)為《海商法》與《民法通則》、《合同法》是普通法與一般法的關(guān)系，《海商法》對于遲延交付已有明確的規(guī)定，故根據(jù)特別法優(yōu)于普通法的法律適用原則，《民法通則》、《合同法》的規(guī)定理應(yīng)不予適用，《海商法》所規(guī)定的遲延交付的文字意義極其明確，不具有擴充解釋的空間，對其進(jìn)行司法解釋無異于二次立法，不符合立法原則和程序”。[6] 也有人認(rèn)為，《合同法》第290條應(yīng)該適用，因為《海商法》第50條并沒有對遲延交付進(jìn)行確切定義，所以，《合同法》的規(guī)定仍然可以補充適用[7]。

　　此外，從舉證責(zé)任上來看，在貨物遲延交付上，海商法的規(guī)定也不盡完善。

　　我國合同法采取嚴(yán)格責(zé)任原則，如果按照合同法的規(guī)定，則貨方在此情況下，只需證明承運人的遲延交付、自身遭受損失以及二者之間的因果關(guān)系即可。

　　我國海商法未對貨物遲延交付舉證責(zé)任作出明確的規(guī)定。海商法遲延交付的規(guī)則基礎(chǔ)是過錯責(zé)任制度，根據(jù)“誰主張，誰舉證”的原則，主張遲延交付損害賠償?shù)呢浄剑瑧?yīng)該在以下范圍內(nèi)舉證：承運人遲延交付貨物、自身有損失、前述二者的因果關(guān)系、承運人具有不可免責(zé)的過錯。我們知道，對于免責(zé)條款的舉證，海商法第51條第二款規(guī)定：“承運人依照前款規(guī)定免除賠償責(zé)任的，除第(二)項規(guī)定的原因外，應(yīng)當(dāng)負(fù)舉證責(zé)任[5]。”但這種舉證責(zé)任的分配并不適用于遲延交付，在遲延交付的舉證問題上只能參照民法的規(guī)定，所以，在實務(wù)中，由于在運輸途中，貨物在承運人的掌控之下，讓貨方尋找證據(jù)，證明承運人的過錯是非常困難或者成本極高的，這對于貨方來說，是極大的不公平，這明顯違反了民法中的公平原則[4]。

　　筆者認(rèn)為，對于遲延交付問題，下個明確的定義是必要的，我國立法機關(guān)應(yīng)當(dāng)著力完善遲延交付制度的立法。如果基于目前的狀況，我認(rèn)為應(yīng)當(dāng)采取海商法合同法相融合的方法應(yīng)對。

　　三、結(jié)語

　　在我國的法律體系中，私法的基本法是民法，即《民法通則》。民法的原則性規(guī)定和各特別法的具體規(guī)定，共同構(gòu)成了民法的體系，在這個體系中，有合同法、擔(dān)保法等。而海商法的以問題為中心的、非邏輯化的、靈活的、唯用性的法律思維不同于民法思維具有特殊性;海商法以效率優(yōu)先、航運秩序的傾向性保護(hù)、對契約自由的限制為其獨特價值取向：海商法有其所獨有的各種特殊的法律制度。在司法實踐中，既要看到海商法與民法原理的沖突，又要看到海商法的特殊性;既不能盲目地排斥其他法律的適用，也不能用其他法律代替海商法的適用。

　　【參考文獻(xiàn)】

　　[1]王利明，等.民法學(xué)(第二版)[M].法律出版社，2008.

　　[2]傅廷中.海商法論[M].法律出版社，2007.

　　[3]司玉琢.海商法(第三版)[M].法律出版社，2012.

　　[4]司玉琢，李志文.中國海商法基本理論專題研究[M].北京大學(xué)出版社，2009.

　　[5]John F Wilson.Carriage of Goods by Sea(Seventh Edition)

　　[6]周琦，林源民.從承運人遲延交付的幾種常見情況看我國海商法相關(guān)規(guī)定的缺陷[A].海商法研究(總第3輯)[C].法律出版社，2000.

　　[7]張文廣.我國海商法承運人遲延交付確定標(biāo)準(zhǔn)之不足[J]中國海商法年刊，2008(00).

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