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有限責(zé)任公司設(shè)立防范風(fēng)險有哪些
公司設(shè)立是指公司設(shè)立人依照法定的條件和程序，為組建公司并取得法人資格而必須采取和完成的法律行為。那么，下面是小編為大家整理的有限責(zé)任公司設(shè)立防范風(fēng)險，歡迎大家閱讀瀏覽。
一、有限責(zé)任公司股東人數(shù)及身份要求
根據(jù)2005年新修訂的《公司法》第24條：“有限責(zé)任公司由五十個以下股東出資設(shè)立。”因此，設(shè)立有限責(zé)任公司的股東人數(shù)不得超過50人，超過50人的，公司設(shè)立行為會被法院判定無效，簽署的全部審理文件也隨之無效;設(shè)立公司的所有股東對公司設(shè)立無效所產(chǎn)生的債務(wù)或損害賠償責(zé)任承擔(dān)連帶責(zé)任。所以，首先要保證設(shè)立公司的股東人數(shù)不超過50人。其次，根據(jù)我國法律規(guī)定，公司股東必須是能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任的人，包括自然人，也包括法人或其他具有法人資格的經(jīng)濟實體。農(nóng)村承包戶、個體工商戶、合作企業(yè)等不具備獨立法人資格的經(jīng)濟實體，不能成為公司股東。
二、公司注冊資本應(yīng)注意的問題
新公司法進一步放寬了出資的范圍，第27條：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。”并且可以分期出資，但是需要注意的是公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足。投資公司可以放寬到五年內(nèi)繳足。
有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元，即使是分期出資，首次出資也不得低于人民幣三萬元。并且必須做到全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十。否則，公司就不能有效成立。
三、公司設(shè)立協(xié)議應(yīng)注意的問題
公司設(shè)立協(xié)議是公司設(shè)立的基礎(chǔ)，一個完善的股東出資合同或設(shè)立公司協(xié)議應(yīng)包含以下內(nèi)容：各個股東的姓名或名稱，身份證或工商登記信息;欲設(shè)立的公司的名稱、性質(zhì)、注冊資金、地址;公司經(jīng)營范圍、經(jīng)營任務(wù)和經(jīng)營方式;出資方式和出資期限;股東權(quán)利義務(wù);轉(zhuǎn)讓出資或變更注冊資本的程序;組織管理機構(gòu);公司財務(wù)管理制度;利潤分配和虧損負(fù)擔(dān);違約責(zé)任和爭議解決方式等。內(nèi)容不完善容易導(dǎo)致股東出現(xiàn)糾紛，因為當(dāng)初沒有約定，后來形勢或利益格局的變化就容易使股東對原來的不完善的出資合同或設(shè)立公司協(xié)議開始有利于自己的補充或者解釋，造成不同股東在理解上的歧異。很多股東糾紛產(chǎn)生原因都源于此。并且，股東出資合同或設(shè)立公司協(xié)議作為公司章程的一個母版，決定著章程的內(nèi)容。所以，公司設(shè)立協(xié)議應(yīng)盡可能明確詳細(xì)。
四、慎重制定公司章程
2006年新公司法更加體現(xiàn)了“公司自治”原則，將更多內(nèi)容交給股東自由決定，很多內(nèi)容只要公司章程有不同于法律的規(guī)定，以公司章程為準(zhǔn)。公司章程在公司中“憲法”地位日益明顯。所以，在制定公司章程時應(yīng)更加細(xì)致和慎重。有限責(zé)任公司的章程由全體股東共同制定。公司章程與設(shè)立協(xié)議不同，雖然公司章程主要內(nèi)容與股東出資合同或者設(shè)立公司協(xié)議相同，但股東出資合同或者設(shè)立公司協(xié)議是針對全體股東的，效力范圍限于股東;公司章程是針對整個公司的，效力范圍及于公司全體人員及其行為，并且要登記備案。所以，公司章程的內(nèi)容涵蓋股東出資協(xié)議或設(shè)立公司協(xié)議，但又約定更多內(nèi)容。公司章程是解決公司內(nèi)部糾紛的正式依據(jù)。公司章程內(nèi)容的不完善或不明確不但容易產(chǎn)生糾紛，而且在糾紛產(chǎn)生時沒有具體依據(jù)從而不利于糾紛的解決。因此，公司章程不僅在制定的時候做到內(nèi)容完備、方案設(shè)計科學(xué)合理，而且公司章程的修改也要嚴(yán)格按照章程規(guī)定的權(quán)限和程序進行，并且到工商行政管理部門辦理相應(yīng)的變更手續(xù)。
五、章程中應(yīng)明確規(guī)定法定代表人
《公司法》第十三條規(guī)定：“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。”據(jù)此公司章程有了規(guī)定法定代表人的相對自由空間，公司法定代表人并不當(dāng)然是公司董事長。但公司法定代表人的范圍也是有限的，只能由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并且依據(jù)是公司章程。所以公司章程必須明確規(guī)定誰是法定代表人，并且為了防止公司法定代表人變更引起的糾紛，公司章程應(yīng)該詳細(xì)規(guī)定公司法定代表人變更程序，特別是精心設(shè)計糾紛解決機制。
六、設(shè)立一人有限責(zé)任公司應(yīng)特別注意的問題
一人有限責(zé)任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司。一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。公司法對一人有限公司的財務(wù)管理和財產(chǎn)獨立做出了非常嚴(yán)格的規(guī)定。《公司法》第63條：“一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告，并經(jīng)會計師事務(wù)所審計。”《公司法》第64條規(guī)定：“一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。”并且一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額，一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司，該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。所以設(shè)立一人有限公司有一般的有限公司有很大的不同，一定特別注意這些不同，以免發(fā)生風(fēng)險。
最后，必須注意的是公司法212條：“公司成立后無正當(dāng)理由超過六個月未開業(yè)的，或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)六個月以上的，可以由公司登記機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。”據(jù)此，公司設(shè)立后應(yīng)盡快營業(yè)，否則可能被吊銷營業(yè)執(zhí)照。
總之，在公司設(shè)立中應(yīng)注意梳理和明確股東之間、股東與公司之間的權(quán)益，保證各方權(quán)利義務(wù)的平衡;建立和完善公司治理機制，明確公司運作程序，保證公司運營順暢。做到這些，就基本上達(dá)到了預(yù)防公司設(shè)立中風(fēng)險的目的。
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